【思贝·刑辩实务】多省对开设赌场罪中“情节严重”的认定标准作出重大调整

笔者专注刑事辩护实务多年，在办案中发现：近两年来，广西、四川、江苏、江西、吉林、内蒙古等多个省区陆续印发《关于常见犯罪的量刑指导意见(二)(试行)》实施细则，对开设赌场罪中“情节严重”的认定标准作出重大调整，与原有司法解释形成显著差异，对辖区内涉赌刑事案件的定罪量刑具有直接且关键的指导意义，在司法实践与辩护工作中需严格区分、精准适用。

此前，全国范围内办理开设赌场犯罪案件，统一适用最高人民法院、最高人民检察院《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》，该意见规定，网络开设赌场行为（含参与赌博网站利润分成等），符合下列情形之一的，应当认定为《刑法》第303条第2款规定的“情节严重”，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

为便于直观对比，现将原有司法解释与多省新实施细则关于开设赌场“情节严重”的认定标准整理如下：

本次调整大幅提高了“情节严重”的认定门槛。按照新规，开设赌场抽头渔利或违法所得数额累计3万元以上10万元以下的、赌资数额累计30万元以上100万元以下的情形，不再认定为“情节严重”，对应的法定刑从“五年以上十年以下有期徒刑”降为“五年以下有期徒刑、拘役或者管制”。

此次对“情节严重”标准的调整，并非弱化对开设赌场犯罪的惩治力度，而是各省区立足本地司法实践、顺应涉赌犯罪惩处新形势，严格贯彻罪责刑相适应原则的具体举措。原有标准已难以适配当前涉案金额普遍攀升的司法现状，新标准在保持对情节严重的开设赌场犯罪严厉打击的同时，为情节相对较轻的行为预留合理量刑空间，有效避免“轻罪重判”，实现惩罚与教育相结合。

笔者结合办理涉赌刑事案件的经验和实务操作，提出以下实务建议：

1.注意适用范围。新实施细则仅适用于已正式发文调整的省区，未出台新规的地区，仍应适用原有司法解释的认定标准。

2.精准区分案件类型。区分线下开设赌场、网络开设赌场、利用赌博机开设赌场等案件类型，对照新旧规定及地方量刑细则，结合具体涉案资金流水、审计报告、电子数据等证据，准确核定抽头渔利、赌资数额、参赌人数等核心定罪量刑的事实。

3.明确适用规则。对实施细则生效前尚未审结的案件，坚持从旧兼从轻原则予以适用。

重点审查证据合法性与关联性。对赌资流水、违法所得计算方式、参赌人数统计等关键证据，重点审查来源合法性、计算科学性及与本案关联性，排除重复计算、无关资金计入等情形。

4.重点审查证据合法性与关联性。对赌资流水、违法所得计算方式、参赌人数统计等关键证据，重点审查来源合法性、计算科学性及与本案关联性，排除重复计算、无关资金计入等情形。